PE能(néng)否進行債權投資疑雲再生。
近期，國(guó)務(wù)院辦(bàn)公(gōng)廳下發《關于加強影子銀行監管有(yǒu)關問題的通知》(國(guó)辦(bàn)發【2013】107号)(下稱107号文(wén))，指出“嚴禁私募股權投資基金開展債權類融資業務(wù)”。
而PE行業中(zhōng)，夾層基金、債權基金、“假股真債”基金等均涉及債權投資。
據一位接近監管層人士透露，從法律效應看，107号文(wén)政策指導性意義更大，且多(duō)為(wèi)原則性表述，目前對PE行業影響有(yǒu)限。涉及内容也值得商(shāng)榷，有(yǒu)賴于具(jù)體(tǐ)監管部門的态度和執法尺度，特别是即将發布的私募基金管理(lǐ)辦(bàn)法的具(jù)體(tǐ)規定。
同時，夾層基金是國(guó)内外PE中(zhōng)的普遍做法，目前PE基金借助銀行或信托計劃、券商(shāng)資管等通道進行委托貸款，既規避了企業間借貸無效的問題，又(yòu)能(néng)使交易陽光化便于監管，在實際操作(zuò)中(zhōng)并不存在法律障礙。這意味着“一刀(dāo)切”禁止上述所有(yǒu)方式債權投資的可(kě)行性不強。
然而，不能(néng)否認，一些不規範的PE将資金以較高利率“貸款”給房地産(chǎn)企業、地方融資平台等，隐藏在背後的風險值得關注。
“國(guó)務(wù)院辦(bàn)公(gōng)廳下發的文(wén)件，我們需要執行。具(jù)體(tǐ)如何執行以及PE債權投資規範還需要以後進一步研究和細化。但107号文(wén)至少給PE提了個醒，需回歸股權投資、提升企業價值的本源。”一位接近監管層的人士稱。
對PE業影響暫有(yǒu)限
據多(duō)位PE行業律師分(fēn)析，從形式上看，國(guó)務(wù)院頒布的行政法規一般以“令”的形式公(gōng)開發布，但107号文(wén)屬機密文(wén)件，是以“通知”的形式向相關政府部門通告，應當屬于規範性文(wén)件。
由于尚未達到行政法規層次，在民(mín)商(shāng)事案件中(zhōng)，不會在司法判決中(zhōng)作(zuò)為(wèi)法律條文(wén)引用(yòng)，隻是在法律無明文(wén)規定的前提下參照國(guó)務(wù)院辦(bàn)公(gōng)廳發文(wén)件的精(jīng)神進行司法裁決。
金諾律師事務(wù)所北京負責人郭衛鋒律師認為(wèi)，這意味着，文(wén)件本身對PE行業的影響有(yǒu)限，關鍵還要看監管層的執法尺度。
107号文(wén)提到，規範發展私募投資基金業務(wù)。要按照不同類型投資基金的本質(zhì)屬性，規範業務(wù)定位，嚴禁私募股權投資基金開展債權類融資業務(wù)。
債權類融資包括兩層含義。在募資端，基金募集資金的時候承諾保底收益，投資人與基金形成債權債務(wù)關系，有(yǒu)非法集資之嫌，一直是被禁止的。
在投資端，向被投資企業收取固定收益，被投資企業虧損或盈利與基金無關，目前形式多(duō)樣，但在實際操作(zuò)過程中(zhōng)，“一刀(dāo)切”式禁止可(kě)能(néng)性并不大。
據北京一家擁有(yǒu)夾層基金的PE公(gōng)司合夥人介紹，從國(guó)外經驗來看，夾層基金是普遍的做法，國(guó)内鼎晖投資、弘毅投資等都有(yǒu)推出夾層基金，運作(zuò)并不存在問題。
通過銀行委托貸款或借助信托計劃、券商(shāng)資管等通道并不存在法律障礙，對于急需短期資金、不願稀釋股權的企業有(yǒu)一定現實意義。而且，在行業整體(tǐ)形勢不好的大背景下，投資期限相對較短、收益更為(wèi)可(kě)觀的債權投資，能(néng)給投資者相對穩定的收益。
操作(zuò)性難題也是一個問題。以“假股真債”為(wèi)例，由于表面上是股權投資，所以很(hěn)難識别本質(zhì)。目前，比較普遍的做法是看是否有(yǒu)回購(gòu)條款，但是一些實際做股權投資的PE基金為(wèi)了确保退出渠道或投資收益，也會簽訂回購(gòu)條款，又(yòu)不能(néng)界定為(wèi)“假股真債”。
PE債權投資暗藏隐憂
PE能(néng)否進行債權投資目前還無明确的界定和法律禁止性規定，實際中(zhōng)，PE做債權投資主要有(yǒu)四種模式。
最直接的是通過定金、預付金等往來款實現資金從被投資企業進出，這種形式一旦被查實，将會被認定為(wèi)企業間借貸，因違反金融法規禁止性規定而無效，這種形式基金資金安(ān)全難以保障，采用(yòng)的不多(duō)。
相對規範的委托貸款，一般由銀行幫助做抵押擔保，債權債務(wù)關系、擔保合同均有(yǒu)效。而夾層基金是在股權投資的基礎上提供股東借款等，債權基金則投資企業發行的私募債等标準化債券。
相對隐蔽的做法是“假股真債”，即以股權形式投資，同時由第三方承諾到期以約定好的價格回購(gòu)股權，這種形式下基金收取固定收益，本質(zhì)上也屬于債權性投資。
“107号文(wén)明确禁止基金進行債權性融資業務(wù)，是否一刀(dāo)切否定各種形式的債權性融資還有(yǒu)待觀察。通過往來款直接放貸被禁止的可(kě)能(néng)性較大，委托貸款和夾層基金應該盡量保留。”據上述接近監管層人士稱。
但是，PE債權投資背後的風險依然值得注意。
據多(duō)位小(xiǎo)型PE公(gōng)司投資經理(lǐ)介紹，債權投資資金的用(yòng)途主要有(yǒu)房地産(chǎn)企業、礦産(chǎn)企業、地方融資平台和城投公(gōng)司等，以及少部分(fēn)一般性企業，其融資成本多(duō)在25%左右。為(wèi)了控制風險，也會采取抵押、擔保等方式，抵押率最高可(kě)達100%。
但是，這類企業項目多(duō)是資質(zhì)達不到銀行貸款标準，才會支付如此高的利息來融資，在整體(tǐ)經濟形勢增長(cháng)放緩的大背景下，隐藏在其背後的風險值得警惕。
